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关于涉商标犯罪的几点审查方法
2019-05-06 15:54:00  来源:

  文/林森

  安徽省合肥市高新技术产业开发区人民检察院

  一、涉商标犯罪的证据审查

  在长期办理涉商标犯罪过程中,我们发现此类案件常见的证据包含以下8部分:

  1.犯罪嫌疑人供述。主要是能全面直观的反映案件的基本事实,查明从事违法犯罪的时间、数量、销售价格、上下游关系等。但该证据需要注意的是嫌疑人可能存在避重就轻的辩解,多次辩解不一致的情况,会对涉案物品的价格、数量的认定产生较大的干扰,这需要其他证据的补充证明。

  2. 证人证言。该类犯罪的证人证言常见的有上下游的买家、卖家、生产包装的提供商、作坊的出租人、参与运输的人、权利人在查禁过程中的证言等。其证明意义在于与嫌疑人的供述相对应,还原案件事实,证明嫌疑人犯罪的主观目的、犯罪数量、数额等。

  3. 现场勘查笔录、扣押物品。该类证据证明内容较为清晰,主要是固定现场的数量、生产工具、原料,为之后的犯罪数额计算提供依据。

  4. 销售单据、账本、交易流水。如果有客观证据(如账本、销售单据、银行流水),一般是以该证据作为依据的,如果没有会考虑言辞证据,如嫌疑人的供述、证人证言等,通过言辞查明销售价格。

  5. 商标注册证、延展证明、变更证明、委托书、使领馆认证(其中使领馆认证在涉外商标案件中存在)。该类证据很有涉商标案件特点,具体关涉商标的审查与认定。

  6. 真伪鉴别、价格鉴定。真伪鉴别主要是由商标权利人出具的证明涉案物品属于侵犯其商标权的产品,而价格鉴定是在最终定案计算犯罪数额,如果不能查明其销售价格,会以商品的鉴定价格为依据。

  7.实物商标特写图片。该类证据主要是涉案物品上的商标细化拍摄,能够反映商标的全貌,其目的在于进行涉案商标与注册商标进行比对。

  8. 商标权利人营业执照等。该证据主要反映商标权利人的主体资格和核准经营范围等。如甲在食品领域注册了A商标,乙在服装领域使用相同的A商标,在刑事领域就不宜认定构成假冒注册商标罪或者销售假冒注册商标的商品罪。

  通过上述8种证据基本可以还原一个涉商标刑事案件的基本事实。需要说明的是,在这8类证据中,商标注册证、延展证明、变更证明、委托书、使领馆认证(涉外)、真伪鉴别、实物商标特写图片、商标权利人营业执照,这些证据在该类犯罪是必须的,他们体现了该类涉商标案件的特点,也正是这些特点决定了其区别于一般犯罪的处理方式。

  二、商标注册证的审查

  商标注册证是涉商标犯罪核心。商标注册证一般会包含:商标本身的图形、文字、商标权利人、商标注册号、商标延续期、商标核准使用范围等。审查商标注册证需要以下内容。

  1. 商标注册是否在有效期内。商标注册后并非无限期使用,而是有一定期限,期满之前申请延期才可以继续使用。我们需要审查犯罪行为是否在商标注册的有效内,在多次延期的情况下,要注意中间有没有空档期,犯罪行为是否发生在空档期内。

  2. 注册商标与涉案物品所使用的商标图形、文字是否一致。这是商标比对的问题。根据我国刑法,涉商标犯罪是行为人使用与他人注册商标相同的商标,也就是说区别于民事领域的相似商标,显然在证明要求上更加严格。

  3. 商标权利属于谁。商标在时间维度上的变动是延期,在空间维度上的变动就是转让。在审查商标注册证时不仅需要审查注册初始阶段权利人是谁,还要审查使用期间是否发生流转,接受转让人是谁。犯罪行为实际侵犯的权利人是谁,多次转移后最终权属人是否为真伪鉴别人,多次转移权属的情况下犯罪嫌疑人的行为是否均侵犯本案商标权利人的权利。

  4. 核定商品的类型、范围。商标注册是分类的,如食品类、化工类等,除非每个门类都进行保护性注册,否则在一个领域的商标不影响其他领域适用。这要求我们在办理刑事领域问题时也需要注意这个问题,如A注册商标的类型为化工,实际上甲使用A商标在制造衣服,我们一般就不能认定为假冒注册商标罪。

  5.登录国家商标局网站查询该商标现阶段是否合法有效。这是办理此类案件的一点小经验。有些大的企业在全国有很多分支,但分支机构提供的商标注册证可能是过时的,不客观的。所以在办理此类案件中,可以登录国家商标局网站查询该商标现阶段是否合法有效,确定其现有状态。

  三、如何认定涉外贴牌生产行为

  有关涉外贴牌生产是否构成侵权在司法实践中长期存在争议,判决不一。先看一个案例,甲接受美国人乙的委托在国内生产瑞士注册商标品牌A的鞋子,生产规范由乙指定,商标贴牌由乙提供,后查明乙没有商标A权利人的生产授权,甲在生产中没有要求乙提供授权文件,生产该批A品牌鞋子的目的是用于在美国销售。瑞士注册商标品牌A的权利人发现后向我国公安机关报案,此时甲是否构成假冒注册商标罪?

  学术界多数认为,类似本案的以外贸为导向的“贴牌加工行为”不会使公众产生混淆,也不会给商标权利人产生实际损害或预期损害,国内贴牌加工人只是单纯收取劳务的对价,贴牌行为不会影响加工方的利益,此种单纯的贴牌行为并非商标法意义上的使用行为,不应当视为侵权。

  2014年5月1日实施的《中华人民共和国商标法》修正案第四十八条规定:“本法所称商标的使用,是指将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上,或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中,用于识别商品来源的行为。”

  修正案在该条中添加了“要求识别商标来源”作为商标使用行为的构成要件,也即是商标的使用要求对社会公众产生特殊性认知为要件,实际上支持了销往国外的贴牌加工不构成侵权的意见。

  本案中产品即将进入的流通领域很可能是国外市场,与国内市场分属两个没有交集的流通领域,法律适用也不同,不会对国内市场造成混淆,不能视为商标的使用,即不符合刑法假冒注册商标罪中在同一商品上使用相同商标的要件。

  四、制造、销售假冒商标标识案件中的注册商标标识如何认定

  根据刑法第二百一十五条的规定,伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;情节特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

  那么何种标准属于情节严重,何种标准属于情节特别严重?在《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中有两个标准的规定。其一犯罪金额,这一点解释规定的很清晰,我们不再讨论;其二,根据涉案商标标识的数量进行认定,根据该解释2万件属于情节严重,涉及两种商标的1万件即可;情节特别严重的是10万件商标,两种以上商标的5万件即可。

  那么问题来了,何为一件商标标识?是指一张、还是一套?

  根据《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,件是有完整商标图样的一份标识,也就是说该规定所说的一件商标与商标注册上的一个文字或者图案一致。但是在司法实务中显然没有那么简单。

  举例而言,我们常见的白酒,大家可以想象一下在长方体的外包装盒上有多少商标,如果把这个包装盒打开,是什么样子?是不是存在于一张之上,那么在这一张纸同时存在多少商标?如果按照商标数量累计计算对嫌疑人来说是不是显失公平?因为这一张纸上印再多的商标对商标权利人而言受到的侵犯只有一次,并不因印的数量而有变化。

  所以在实践中我们一般认为,存在于一个固定体上,不可能再拆分使用的算作一个商标。

作者:  编辑:梁爽  
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